勞動法正式頒布迄今已21年，該法第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。”應當說，上述規(guī)定對于依法確立勞動關(guān)系具有重要作用。然而在司法實踐中，案件情形十分復雜，一些用人形式是否屬于勞動關(guān)系爭論較大。筆者在辦案實踐中就發(fā)現(xiàn)直銷員和直銷企業(yè)之間的法律關(guān)系是否屬于勞動關(guān)系，相關(guān)規(guī)定并不明確，造成司法裁判的困擾和標準的不一，影響了直銷員權(quán)益的保障。

　　規(guī)范我國直銷行業(yè)的行政法規(guī)《直銷管理條例》于2005年頒布實施。從該條例第13條、第18條、第21條、第24條等規(guī)定來看，直銷企業(yè)及其分支機構(gòu)負責對招募的直銷員進行業(yè)務培訓和考試，并頒發(fā)直銷員證，這表明直銷企業(yè)對直銷員有一定的管理支配權(quán)。至少應當按月支付直銷員報酬的規(guī)定，更顯示出雙方似乎存在勞動關(guān)系。然而該條例第15條、第16條、第19條及第25條又規(guī)定直銷企業(yè)應當與招募的直銷員簽訂推銷合同，不得招募直銷企業(yè)的正式員工為直銷員，直銷員擁有與消費者一樣的退換貨“冷靜期”，這些規(guī)定又表明直銷員與直銷企業(yè)之間并非勞動關(guān)系。現(xiàn)行法律法規(guī)對直銷員“法律身份”界定不明，直接導致司法實踐中直銷員起訴直銷企業(yè)卻陷入維權(quán)困境的案件屢有發(fā)生。針對以上問題，筆者提出三方面立法建議。

 

　　將“保護直銷員合法權(quán)益、促進直銷業(yè)健康發(fā)展”寫入立法宗旨

　　我國現(xiàn)行《直銷管理條例》頒布于2005年，然而就合法的直銷行業(yè)，《直銷管理條例》未能及時根據(jù)實踐發(fā)展需要進行修改和完善。從該條例第一條規(guī)定的立法宗旨來看，立法未突出“保護直銷員合法權(quán)益、促進直銷業(yè)健康發(fā)展”的意旨，而是一切以加強行業(yè)監(jiān)管、維護社會穩(wěn)定為根本。然而，直銷員是直銷企業(yè)與消費者之間的橋梁和紐帶，重視保護直銷員的合法權(quán)益，有利于促進直銷行業(yè)健康和可持續(xù)發(fā)展，有利于引導和規(guī)范直銷這種商業(yè)模式在市場經(jīng)濟中發(fā)揮積極作用。因此，筆者建議應將“保護直銷員合法權(quán)益、促進直銷業(yè)健康發(fā)展”作為立法宗旨，寫入《直銷管理條例》。

 

　　清晰界定直銷員與直銷企業(yè)之間的法律關(guān)系，明確直銷員的“法律身份”

　　正如上文所述，我國現(xiàn)行法律法規(guī)對直銷員“法律身份”界定不明，直銷行為的特征是一個重要原因。筆者在司法實踐中發(fā)現(xiàn)，直銷員與直銷企業(yè)之間的基礎法律關(guān)系往往是買賣合同關(guān)系，雙方的買賣行為使得直銷產(chǎn)品的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給直銷員，直銷員可以按照雙方在此基礎上約定的委托推銷關(guān)系，在不固定地點走訪和宣傳直銷產(chǎn)品，推銷產(chǎn)品給最終消費者，從而獲得直銷企業(yè)的“獎勵報酬”或所謂的“會員折扣”作為其從事受托行為的補償，也可以自己消費產(chǎn)品。因此，從以上直銷行為的特征來看，直銷員與直銷企業(yè)之間的法律關(guān)系十分復雜，《直銷管理條例》規(guī)定的雙方簽訂的推銷合同也兼具了買賣、委托、勞務等多種合同的特點。

　　準確界定直銷員為直銷企業(yè)提供勞動的行為在法律性質(zhì)上究竟屬于勞動關(guān)系還是勞務關(guān)系，對于保護其權(quán)益十分必要。從目前我國勞動法的理論和實踐來看，當事人之間是否存在管理與被管理的隸屬關(guān)系是界定二者區(qū)別的關(guān)鍵因素。而直銷員并非直銷企業(yè)正式員工，雙方之間是平等的民事法律關(guān)系，反映出的是企業(yè)在推銷產(chǎn)品上使用勞動力的商品交換關(guān)系。另外，將直銷員納入勞動關(guān)系進行管理，將加大企業(yè)的社會責任和經(jīng)濟負擔，不利于發(fā)揮直銷企業(yè)用人靈活的優(yōu)勢。因此，將雙方之間的法律關(guān)系界定為勞務關(guān)系更符合實際情況，也更有利于直銷業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

 

　　完善社會保障制度，注意相關(guān)規(guī)定的協(xié)調(diào)統(tǒng)一

　　厘清了直銷員與直銷企業(yè)之間勞務關(guān)系的法律性質(zhì)，建議立法者在《直銷管理條例》中進一步明確直銷員應依法享有我國社會保險法第2條規(guī)定的各項權(quán)利。此外，還應注意相關(guān)規(guī)定的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，例如，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第八條規(guī)定的情形能否適用于直銷業(yè)，如果可以適用，新用人單位在存在雙重勞動關(guān)系的情況下如何為勞動者繳納社會保險費用，均需明確并制定相關(guān)配套規(guī)定。